Только для «белых»

Не добившиеся такого права компании могут обжаловать неутешительный для себя вердикт в вышестоящей налоговой инспекции или административном суде, но там зачастую становятся на сторону государственного органа. Эксперты отмечают, что один из критериев процедуры получения права на автоматическое возмещение НДС, предполагающий ответственность предприятия за всех недобросовестных поставщиков, является воплощением сладкой мечты фискальных органов о круговой поруке налогоплательщиков.

Мария Бабенко

Под давлением Международного валютного фонда нынешней весной украинские власти поспешили запустить процедуру автоматического возмещения НДС. В список субъектов, которые первыми прошли жесткие критерии отбора, посчастливилось попасть только 24 компаниям. Впрочем, на эти крупные предприятия пришлось около 15% всего объема запрошенного к возмещению налога, то есть 457 млн грн. По данным Государственной налоговой службы (ГНС), в мае правом своевременного возврата средств воспользовались 90 предприятий, а в июне - уже 122 крупные компании, получившие 2,2 млрд грн (почти 70% всего возвращаемого НДС).

Но для широкого круга налогоплательщиков возмещение НДС в автоматическом режиме по-прежнему остается недоступным. "Главной причиной подобной избирательности являются установленные Налоговым кодексом (НК) критерии отбора, которые изначально не предусматривают для широкого круга
налогоплательщиков возможности претендовать на возмещение НДС в автоматическом режиме,- говорит старший юрист юрфирмы 'Василь Кисиль и партнеры' Иван Юрченко.- Применение этих критериев позволяет добиться практически стопроцентного исключения претендентов, что, по всей видимости, задумывалось с самого начала". Механизм автоматического бюджетного возмещения НДС фактически распространяется только на экспортеров, что обеспечивает таким предприятиям привилегированное положение в сравнении с компаниями, ориентированными на внутренний рынок. Так, по словам руководителя налоговой практики юридической фирмы "DLA Piper Украина" Светланы Мусиенко, за бортом автоматического режима осталось большое количество предприятий, которые не занимаются экспортом, но имеют право на бюджетное возмещение. Среди них, например, строительные (девелоперские) компании, предприятия, инвестирующие значительные средства в основные фонды, по сравнению с которыми экспортеры получают определенные преференции. Поэтому госпожа Мусиенко считает расширение перечня предприятий-налогоплательщиков одним из самых актуальных изменений, которые необходимо внести в механизм автоматического бюджетного возмещения.

Списки предприятий, прошедших строгий отбор ГНС, позволяют составить представление о том, кому отдается приоритет. Так, по мнению партнера международной юридической фирмы Integrites Алины Плющ, очевидными
преференциями пользуется производственный бизнес, подконтрольный крупным финансово-промышленным группам. Но при этом ни одно из небольших или имеющих незначительный оборот предприятий практически не имеет шансов пройти отбор налоговиков. "На практике при прочих равных условиях больше шансов получить автоматическое возмещение НДС у крупной 'белой' компании, которая платит много налогов, обеспечивающих наполнение местного бюджета,- говорит партнер адвокатской фирмы 'Паритет' Елена Ткаченко.- Налоговикам приходится считаться с такими  компаниями во избежание изменения их местонахождения или перехода на теневые схемы".

Фискал капитализма

В критериях, определенных приказом ГНС #42 от 25 января 2011 года, которым должен соответствовать налогоплательщик для получения права автоматического
возмещения НДС, содержится ряд трудновыполнимых для большинства компаний требований. По мнению опрошенных Финансы экспертов, камнем преткновения становится наличие расхождений между заявленной суммой налогового кредита
предприятия по НДС и задекларированными НДС-обязательствами контрагентов компании. По словам партнера адвокатской фирмы Astapov Lawyers Татьяны
Кузьменко, это старая позиция налоговой, согласно которой возмещение НДС возможно только в случае, если все звенья цепи поставщиков и посредников, от производителя до конечного экспортера, задекларировали и исполнили свои
обязательства по выплате НДС. Следовательно, наличие, условно говоря, слабого звена ставит под сомнение положительное решение вопроса. Причем, по информации госпожи Кузьменко, фискальные органы могут отказать экспортеру в автоматическом возмещении, если в цепи будет выявлен плательщик единого налога или неплатежеспособное предприятие с задолженностью по НДС. По мнению юристов, правомерность такой позиции весьма сомнительна. Ведь фактически ГНС возлагает на предприятия ответственность за недобросовестных налогоплательщиков, обнаруженных в цепи поставщиков. "Подобные критерии фактически осуществляют мечту налоговиков о круговой поруке налогоплательщиков,- считает Иван Юрченко.- Возложенная на предприятия
ответственность за уплату НДС его контрагентами в энном поколении становится наибольшим препятствием для претендентов на 'автомат'. Ведь этот процесс никоим образом не контролируется налогоплательщиком. Оговорка, что общая сумма расхождений между суммами налогового кредита предприятия и налоговых обязательств его контрагентов не должна превышать 10% от заявленной предприятием суммы бюджетного возмещения, не играет особой роли. Ведь на практике без каких-либо оснований, предусмотренных НК, налоговики берут расчетные данные за последние три года. Как следствие, у некоторых предприятий вышеназванный показатель превышает 100%".

Менее значительной проблемой, которая также часто делает невозможным автоматическое возмещение НДС, является недостаточный размер средней заработной платы работников предприятия. Согласно требованию ГНС, этот показатель должен составлять не менее 2,5 минимальных заработных плат, установленных законом. "Экспертами уже неоднократно отмечалось, что предусмотренная НК взаимосвязь между количеством персонала или размером зарплаты и правом на возмещение НДС выглядит несколько странно, поскольку
ни один из этих критериев не имеет отношения к добросовестности плательщика,- считает Алина Плющ.- Не меньше вопросов вызывает и невозможность возмещения с момента начала процедуры реорганизации плательщика".

Тонкая коррекция

"Как показывает практика отдельных наших клиентов, попасть в перечень 'автоматических возмещенцев' реально, но при условии, что предприятие соответствует всем предусмотренным НК критериям",- говорит Светлана Мусиенко. Несоответствие предприятия критерию минимального уровня средней заработной платы при желании налогоплательщика решается путем отказа от практики вознаграждения в конвертах. Намного сложнее добиться
положительного решения вопроса об автоматическом возмещении НДС при выявлении расхождения сумм налогового кредита и обязательств контрагентов. "Подобное расхождение может быть вызвано некорректной работой внутреннего программного обеспечения по учету НДС в налоговых органах. На практике это недоразумение устраняется путем изнурительных сверок с налоговыми
инспекторами,- отмечает Светлана Мусиенко.- Если же прецедент возник из-за недобросовестности некоторых контрагентов, которые не декларируют свои обязательства и не платят НДС в бюджет, единственным эффективным решением является отказ от части налогового кредита, по которому возникли расхождения. Правда, в этом случае фактическая цена автоматического возмещения НДС для некоторых предприятий может оказаться слишком высокой".
В свою очередь Алина Плющ отмечает, что к невыполнению требований НК в части расхождений в показателях с контрагентами нередко приводят отработанные схемы минимизации налоговых обязательств. Причем, по ее мнению, без уменьшения налогового давления на бизнес эту проблему вряд ли удастся решить кардинально. В целом же, по оценке ряда экспертов, описанный выше механизм становится для фискалов не столько методом борьбы за чистоту бизнеса, сколько универсальным инструментом для отсечения неугодных кандидатов.

Система "полуавтомат"

По словам Елены Ткаченко, проблемой многих налогоплательщиков является не столько их несоответствие вышеназванным критериям, сколько субъективное видение работников налоговых органов. "На сегодня мы, в лучшем случае, имеем некую систему 'полуавтомат',- констатирует госпожа Ткаченко.- В процедуре остается немало возможностей для вмешательства человеческого фактора, способного свести на нет все начинания". Несмотря на заявления налоговиков о том, что выбор на основе заданных параметров производит компьютерная программа, запускают ее, по всей видимости, в ручном режиме. Так, проверка на соответствие описанным выше критериям должна проводиться
автоматически в течение 15 календарных дней после предельного срока подачи отчетности. На практике, по информации Татьяны Кузьменко, сроки такой проверки зачастую затягиваются на неопределенное время, и у
налогоплательщиков, по сути, нет правовой возможности ускорить данный процесс. Компании, прошедшие отбор, согласно процедуре, описанной в ст. 200 НК, перед возмещением НДС подвергаются камеральной проверке. "Стандартным результатом этого мероприятия является акт о выявленных нарушениях, до момента устранения которых о возмещении НДС не может быть и речи,- говорит
Алина Плющ.- Таким образом, помимо установленных достаточно спорных критериев отбора, у налоговой есть рычаги для дополнительного отсева претендентов".

Несогласные с решениями налоговиков могут подавать жалобы, но вышестоящий налоговый орган зачастую придерживается аналогичной позиции. А административные суды, считает Елена Ткаченко, все чаще своей основной
функцией видят наполнение соответствующего бюджета, а не защиту законных прав стороны спора. По словам премьер- министра Николая Азарова, пока только 6 компаний не побоялись оспорить отказ ГНС в досрочном возмещении. Госпожа Ткаченко же обращает внимание на то, что существующей процедурой автоматического возмещения НДС не предусмотрена возможность проведения документальной проверки, поэтому налоговики могут пожаловать на предприятие сразу после получения им возмещения и установить, что оно было неправомерным. "В этом случае налогоплательщик рискует не только вернуть бюджету весь полученный НДС, но еще и заплатить штраф",- отмечает госпожа Ткаченко.

У ряда экспертов перспективы полного перехода на автоматический режим возмещения НДС до конца 2011 года, о чем в настоящее время заявляют представители правительства, вызывают некоторые сомнения. По мнению Алины Плющ, в условиях, когда, по официальным данным Госказначейства, сумма задолженности по возмещению НДС неуклонно растет, сложно делать какие-либо определенные выводы относительно перспектив возврата налога в
автоматическом режиме. В то же время Иван Юрченко предполагает, что, поскольку действующим законодательством автоматическое возмещение НДС всем
налогоплательщикам не предусмотрено, подобные обещания власти реалистичны.
"Взяв во внимание установленные НК критерии, а также практику их применения, можно предположить, что некий условный резерв действительно будет выплачен до конца года",- прогнозирует господин Юрченко.

Критерии соответствия предприятий требованиям ГНС, дающие право на получение автоматического бюджетного возмещения НДС

#Критерий Что проверяет ГНС
1 Отсутствие судебных процедур банкротства - Сведения из единого государственного реестра юридических лиц и физических лиц-предпринимателей;
- Сведения из единого банка данных о налогоплательщиках-юридических лицах, сформированные на основании вынесенных судебных решений и объявлений о
начале процедуры банкротства
2 Отсутствие:
- подтверждения сведений, указанных в учредительных документах;
- по указанному местонахождению;
- решения инициирующего ликвидацию юридического лица;
- сведений о признании полностью или частично недействительными
учредительных документов или изменений в них
Сведения из единого государственного реестра юридических лиц и физических лиц-предпринимателей

3 Осуществление операций, для которых применяется нулевая ставка (удельныйвес в течение предшествующего года - не  более 50% от общего объема
поставок) Данные налоговых деклараций плательщика НДС за предшествующий год и уточняющих расчетов по НДС
4 Общая сумма расхождений между налоговым кредитом, сформированным налогоплательщиком по приобретенным товарам/услугам, и налоговымиобязательствами его контрагентов в части поставки таких товаров/услуг не превышает 10% заявленной налогоплательщиком суммы
бюджетного возмещения - Данные, содержащиеся в дополнениях к декларации по НДС налогоплательщика за отчетный период;
- Расшифровки сумм налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов;
- Расчет корректировки сумм НДС к декларации по НДС  5 Средняя заработная плата на предприятии не менее чем в 2,5 раза превышает законодательно установленный минимальный уровень Данные формы 1ДФ  6 - Численность работников превышает 20 человек
- Данные формы 1ДФ
- (либо) остаточная балансовая стоимость основных фондов предприятия на отчетную дату, по данным налогового учета, превышает сумму налога, заявленную к возмещению за предыдущий год
- (либо) уровень налогового обязательства предприятия по налогу на прибыль выше среднего по отрасли
- Данные отчетности по налогу на прибыль за последний налоговый период  7 Отсутствие налогового долга Сводный показатель общей суммы налогового долга предприятия перед бюджетами всех уровней.

osipov.kiev.ua